Lagen om offentlig upphandling, LOU, och lagen om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster, LUF, trädde ikraft 1 januari 2008. Utöver dessa har Sverige formulerat nationella regler som gäller för upphandlingar under vissa beloppsgränser (under tröskelvärdena). Grundläggande vid all upphandling är att myndigheter och enheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet måste också följas.

Reglerna för upphandling är bra. Det är tillämpningen av lagarna som brister.

Omfattande och krångliga förfrågningsunderlag gör att färre företag lämnar anbud. Dessutom drivs upphandlingen mer av priskonkurrens än att låta företagen konkurrera om kvalitet. Med ökad kvalitetskonkurrens och effektivare upphandlingsprocess skulle mångfalden av anbudsgivare öka. 

Den 15 juli 2010 infördes ändringar i LOU och LUF (se propositionen Nya rättsmedel m.m. på upphandlingsområdet, Prop. 2009/10:180). Det infördes en ny bestämmelse som företagen särskilt bör beakta, nämligen den om ogiltighetsförklaring av ingångna avtal. Regeln innebär att avtal som ingåtts, utan att det föregåtts av ett korrekt upphandlingsförfarande, kan ogiltigförklaras av allmän förvaltningsdomstol (det vill säga förvaltningsrätt/kammarrätt eller Högsta Förvaltningsdomstol).

Huvudregeln när ett avtal blir ogiltigförklarat är att prestationerna ska återgå. Det vill säga att leverantören får tillbaka det som levererats och måste ge tillbaka ersättningen. Frågan blir dock hur detta ska ske till exempel vid tjänster som redan är utförda.

Bestämmelsen gäller inte för upphandlingar under gränsen för direktupphandling (det vill säga kontraktsvärden som understiger ca 287 000 kr i LOU och ca 577 000 kr i LUF).

På Almega tycker vi att ändringarna är bra, då de kommer leda till att det offentliga i större utsträckning följer regelverken, vilket leder till ökad konkurrens och fler möjliga uppdrag för våra medlemmar.

Läs Almegas remissvar gällande förslagen

Mer information om de nya reglerna finns på tillsynsmyndighetens hemsida, Konkurrensverket (länken går direkt till beskrivningar av ändringarna).

De grundläggande principerna för offentlig upphandling

Det hävdas ofta att upphandlingsreglerna måste förenklas då de är krånglig och leder till för många överprövningar. Men när man läser domstolsavgöranden om offentlig upphandling kan man gång på gång utläsa att upphandlingen faller på grund av att de grundläggande principerna inte har beaktats. Det handlar alltså då inte om någon detaljerad eller komplicerad bestämmelse i lagen. Det handlar om principerna likabehandling, icke-diskriminering, transparens, proportionalitet och ömsesidigt erkännande.

I propositionen (2006/07:128) till upphandlingsreglerna förklarar man de grundläggande principerna på följande sätt.

Principen om likabehandling innebär att alla leverantörer ska ges så lika förutsättningar som möjligt. Alla måste till exempel få den information som är relevant för upphandlingen vid samma tillfälle.

Principen om icke-diskriminering innebär att upphandlande myndighet/enhet vid utformande av förfrågningsunderlag inte får införa krav som enbart svenska företag känner till eller kan utföra.

Principen om transparens innebär att upphandlingsprocessen ska kännetecknas av öppenhet och förutsebarhet. För att anbudsgivarna ska ges samma förutsättningar för anbudsgivning måste förfrågningsunderlaget vara klart och tydligt och innehålla samtliga krav på det som ska upphandlas.

Proportionalitetsprincipen innebär att upphandlande myndighet/enhet inte får ställa större krav på leverantören eller leveransen än vad som behövs och vad som får anses vara ändamålsenligt för den aktuella upphandlingen. Kraven måste alltså ha ett naturligt samband med och stå i proportion till det behov som ska täckas.

Principen om ömsesidigt erkännande innebär bland annat att intyg, betyg och certifikat som utfärdats av behöriga myndigheter i något annat EU-medlemsland även måste godtas i Sverige. En upphandlande myndighet/enhet ska enligt denna princip godta varor och tjänster från ekonomiska aktörer under förutsättning att dessa godtas och säljs i annat EU-land.

Lagen om offentlig upphandling, LOU, följer EG-direktiv 2004/18/EG.

Lagen om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster, LUF, följer EG-direktiv 2004/17/EG.

För frågor om offentlig upphandling kontakta Ted Ekman.